試用期并非企業(yè)免責(zé)擋箭牌
時(shí)間：2016-05-31 11:23:00 作者：湛江人才網(wǎng) 來(lái)源：湛江人才網(wǎng)
法律法規(guī)明確規(guī)定，在試用期內(nèi)，單位不滿意勞動(dòng)者的表現(xiàn)，可以無(wú)理由解約�？陀^上賦予用人單位在試用期中擁有較大的用工自主權(quán)，這也使得部分用人單位在實(shí)際用工過(guò)程中鋌而走險(xiǎn)，為規(guī)避法律、降低用工成本，采取種種手段濫用試用期，侵犯勞動(dòng)者的權(quán)益。實(shí)踐中，擅自延長(zhǎng)試用期的有之；借口試用期拒發(fā)工資的有之，試用期內(nèi)員工受傷，不給予申請(qǐng)認(rèn)定工傷的也有之。近日，記者整理了部分典型案例，邀請(qǐng)王蘭勝律師進(jìn)行了點(diǎn)評(píng)。
案例一 4個(gè)月試用期滿又加2月 違法延長(zhǎng)試用要付賠償
大學(xué)畢業(yè)生小孫，于2012年8月1日與北京一公司簽訂了4個(gè)月試用期合同，約定試用期間工資為2300元。當(dāng)年11月30日，公司人事部稱其在試用期間表現(xiàn)欠佳，又表示若想成為公司正式員工，還要再試用兩個(gè)月。權(quán)衡后，小孫再次與公司簽訂了2個(gè)月的試用期合同。
2013年1月31日，該公司書(shū)面通知小孫終止試用期合同，原因系小孫經(jīng)過(guò)再次試用仍不能勝任工作，達(dá)不到錄用條件。之后，小孫向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴，要求公司撤銷終止試用期合同的決定并與其簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。仲裁委裁決支持了小孫的訴訟請(qǐng)求，公司不服仲裁委的裁決，訴至法院，經(jīng)法官多次辨法析理，公司最終主動(dòng)提出和解，向小孫支付了賠償金及各項(xiàng)福利待遇。
點(diǎn)評(píng)：
試用期豈能擅自延長(zhǎng)
只簽試用期合同違法
王蘭勝律師指出，試用期不是勞動(dòng)合同中的法定條款，可以約定，當(dāng)然也可以不約定。因而，約定試用期是法律賦予存在勞動(dòng)關(guān)系的雙方當(dāng)事人之權(quán)利而非義務(wù)。如若約定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同是試用期存在的前提條件。我國(guó)現(xiàn)行勞動(dòng)法律、法規(guī)為了制止用人單位濫用試用期損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，明確規(guī)定勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。而連續(xù)兩次訂立固定期限勞動(dòng)合同的，再簽勞動(dòng)合同，要訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
結(jié)合本案的事實(shí)，表面上看，該公司目的是用足法律規(guī)定的試用期的上限，殊不知我國(guó)法律是禁止只簽訂試用期合同，而不簽訂勞動(dòng)合同的，這種簽訂“試用期合同”的行為是無(wú)效的，而“試用期合同”的無(wú)效，并不導(dǎo)致勞動(dòng)法律、法規(guī)對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)失效。該公司是偷雞不成，反蝕一把米。不僅要承擔(dān)違法延長(zhǎng)試用期的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行賠償，還白白“浪費(fèi)”了一次固定期限合同，為訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同奠定了基礎(chǔ)。這對(duì)于公司而言是太不值得了。
案例二
借口試用期不支付工資
老板輸了官司只得賠錢
前不久，楊某應(yīng)聘到一家公司當(dāng)保安，雙方口頭約定第一個(gè)月為試用期，期滿經(jīng)考核合格轉(zhuǎn)正后，每月工資2500元，公司對(duì)楊某包吃包住。試用期間，楊某對(duì)這份工作很期待，也很賣力，平時(shí)不僅積極干好老板交待的活，還主動(dòng)幫助其他保安員，且未休過(guò)任何節(jié)假日和周六日�？蓜偟揭粋�(gè)月時(shí)，公司以楊某在試用期內(nèi)表現(xiàn)不佳、不能勝任工作為由，宣布終止試用期。公司同時(shí)表示，由于楊某尚處在試用期，公司對(duì)他給予了包吃包住的待遇，加之公司未讓他交工作服押金，也未扣取服裝折舊費(fèi)等，因此，綜合考慮后決定不向其支付工資。
楊某多次與公司交涉，公司卻置之不理。楊某無(wú)奈，只得向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。仲裁委不僅裁決公司給付楊某工資，還裁決公司給付楊某加班費(fèi)。公司不服訴至人民法院，最終法院駁回了公司的訴求，判令公司給付楊某工資和加班費(fèi)。同時(shí)，楊某向公司所在地社保稽核部門投訴，公司又為楊某全額繳納了其試用期間的社會(huì)保險(xiǎn)。
點(diǎn)評(píng)：
工資計(jì)算始自用工日
拒付試用期報(bào)酬違法
王蘭勝律師指出，我國(guó)現(xiàn)行勞動(dòng)法律、法規(guī)明確規(guī)定，用人單位自用工之日起就應(yīng)當(dāng)與達(dá)到法定就業(yè)年齡、具有與履行勞動(dòng)合同義務(wù)相適應(yīng)能力的勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。
“應(yīng)當(dāng)”在這里是“必須”的含義。法律法規(guī)同時(shí)還規(guī)定，用人單位通過(guò)補(bǔ)貼伙食、住房等支付給勞動(dòng)者的非貨幣性收入亦不包括在工資標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)。用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起計(jì)算勞動(dòng)者工資。安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，用人單位應(yīng)支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬；休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，用人單位應(yīng)支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，用人單位應(yīng)支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。
就本案而言，公司與楊某之間雖然沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同，但已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)受法律保護(hù)，楊某在試用期內(nèi)也應(yīng)按實(shí)際工作的天數(shù)獲取相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬，該公司不能以已提供“包吃包住”作為借口拒絕以貨幣形式支付工資。同時(shí)，楊某在試用期間應(yīng)當(dāng)享有全部的勞動(dòng)權(quán)利。這些權(quán)利包括但不限于取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利等。所以，仲裁委和法院的裁決、判決，以及社�；瞬块T的處理是符合法律規(guī)定的。
案例三
受傷后單位不認(rèn)定工傷
官司一場(chǎng)接一場(chǎng)都是輸
2011年1月，朱某通過(guò)北京某機(jī)械公司的面試。公司將其安排至生產(chǎn)車間工作，雙方簽訂了《新錄用員工試用表》和《安全責(zé)任協(xié)議書(shū)》，書(shū)面約定試用期6個(gè)月，約定期滿經(jīng)考核合格后正式簽訂勞動(dòng)合同。同年2月3日，朱某因病向公司請(qǐng)假一周，并提交了醫(yī)院的病假條，三天后，朱某自覺(jué)身體有所康復(fù)，便帶病回到公司上班，并被車間主任指派從事新的工作，由于精力不濟(jì)，朱某左手被鋸受傷。
朱某隨后要求公司申請(qǐng)工傷，但被公司拒絕。朱某只得自行向社會(huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)，并獲得認(rèn)定�？晒静环J(rèn)定結(jié)論，申請(qǐng)行政復(fù)議，后又向法院提起行政訴訟。而朱某的工傷認(rèn)定及賠償歷經(jīng)一審、二審訴訟，耗時(shí)近兩年之后，公司一方官司一場(chǎng)接一場(chǎng)都輸了。
點(diǎn)評(píng)：
試用期屬于勞動(dòng)關(guān)系
員工受傷應(yīng)認(rèn)定工傷
王蘭勝律師表示，我國(guó)現(xiàn)行勞動(dòng)法律、法規(guī)明確規(guī)定了勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。同時(shí)還規(guī)定，在試用期間勞動(dòng)者享有社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利。
在本案中該公司始終強(qiáng)調(diào)朱某處在試用期內(nèi)，并非公司正式員工，其受傷是在休病假期間而非工作時(shí)間，故其受傷并非因工作原因，不屬于工傷。該公司的這種觀點(diǎn)是對(duì)法律的曲解，雖然該公司沒(méi)有與朱某簽訂勞動(dòng)合同，但已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)受法律保護(hù)。朱某雖是自己放棄休假，但主動(dòng)回到公司工作，其工作內(nèi)容是經(jīng)過(guò)領(lǐng)導(dǎo)安排的。因此，應(yīng)當(dāng)視為公司對(duì)朱某放棄休假進(jìn)行正常工作的認(rèn)同。
同時(shí)，該公司還存在兩方面違法行為：一、利用法律規(guī)定試用期的上限，單獨(dú)與朱某簽訂試用期合同，人為的不與其簽訂勞動(dòng)合同。二、剝奪朱某享有社會(huì)保險(xiǎn)的權(quán)利，拒不履行為朱某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。
在司法實(shí)踐中，如若該公司履行了為朱某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，尤其是繳納工傷保險(xiǎn)的義務(wù)，該公司無(wú)需大費(fèi)周折地窮盡法律程序，逃避工傷賠償。因?yàn)槿缛粼摴緸橹炷忱U納了工傷保險(xiǎn)，那么朱某的大部分工傷賠償包括工傷醫(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、跨統(tǒng)籌地區(qū)就醫(yī)的食宿、交通費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金等都是由社會(huì)保險(xiǎn)工傷保險(xiǎn)基金支出。而該公司僅僅需要向朱某支付停工留薪期間的工資福利待遇、終止或者解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金等賠償。
所以，違法就要承擔(dān)法律責(zé)任，逃避工傷賠償，最終會(huì)被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的。
